Romania: Taxation of Investment Income – How to Apply Limited Tax Rules to Complex Transactions?

Non-resident investors face many challenges when it comes to assessing the tax impact of their financial transactions and complying with tax rules in Romania.

Attrac­tive returns, a low degree of cor­re­la­tion, and con­ta­gion with world mar­kets, as well as the emerg­ing mar­ket sta­tus, have made the Roman­ian cap­i­tal mar­ket attrac­tive for for­eign investors, in par­tic­u­lar since the EU acces­sion in 2007. The Roman­ian finan­cial mar­ket has had the poten­tial to gen­er­ate robust returns for investors even dur­ing the glob­al finan­cial cri­sis of 2007 – 2008 and in the years that have fol­lowed.

With­in this con­text, we have seen an increased inter­est from pri­vate and insti­tu­tion­al for­eign investors to trade in Roman­ian secu­ri­ties and thus hav­ing to deal with tax rules in Roma­nia.

The tax leg­is­la­tion in Roma­nia has sim­ple but very gen­er­al rules that are not tai­lored to eas­i­ly accom­mo­date very com­plex finan­cial invest­ment struc­tures or prod­ucts that may appear in the real world. At first glance, tax rules in Roma­nia are clear, and as a mat­ter of prin­ci­ple any finan­cial invest­ment income – be it cap­i­tal gain, div­i­dend, or inter­est – ends up being sub­ject to a 16% Roman­ian tax, unless the ben­e­fits of a dou­ble tax treaty can be claimed.

Briefly, among the chal­lenges that an investor in Roman­ian secu­ri­ties faces are the qual­i­fi­ca­tion of income for tax pur­pos­es, invest­ment struc­tures, and com­pli­ance require­ments.

Qualification of income for tax purposes 

Qual­i­fi­ca­tion of income for tax pur­pos­es may become an issue once the finan­cial invest­ment is not made in a tra­di­tion­al instru­ment, such as a plain stock or in coupon bonds. For exam­ple, qual­i­fi­ca­tion and tax treat­ment of income derived by non-res­i­dent investors from deriv­a­tive instru­ments is often a del­i­cate mat­ter as the tax law has lim­it­ed rules address­ing tax­a­tion of deriv­a­tives. Some guid­ance is includ­ed in the sec­ondary leg­is­la­tion (method­olog­i­cal appli­ca­tion norms) only for res­i­dent indi­vid­u­als. There­fore, one has to use gen­er­al tax­a­tion prin­ci­ples and spe­cif­ic lim­it­ed guid­ance when analysing the tax­a­tion regime of such com­plex invest­ment instru­ments.

Sim­i­lar tax issues arise as to the qual­i­fi­ca­tion of income for struc­tured prod­ucts. Like­wise for repo trans­ac­tions and zero-coupon bonds, the fis­cal law does not offer a clear answer as to whether the result­ing income should qual­i­fy as inter­est or cap­i­tal gain.

In prac­tice, all investor cir­cum­stances and the terms of the finan­cial trans­ac­tions should be eval­u­at­ed to be able to make a qual­i­fi­ca­tion for tax pur­pos­es that could be defend­ed before the tax author­i­ties.

Investment structure

The invest­ment struc­ture is crit­i­cal in analysing the ben­e­fi­cial own­er of the struc­ture, being able to apply a dou­ble tax treaty to reduce tax­a­tion cost in Roma­nia, and effec­tive­ly deal­ing with poten­tial dou­ble tax­a­tion issues. In the finan­cial invest­ment world, invest­ments are often made via bro­kers or pooled accounts (eg, omnibus accounts), in which case the iden­ti­ty or tax res­i­dence of the ulti­mate ben­e­fi­cial own­ers often remains undis­closed. In such cir­cum­stances, the applic­a­bil­i­ty of a dou­ble tax­a­tion regime becomes prac­ti­cal­ly dif­fi­cult and the 16% tax in Roma­nia can­not be over­come.

But the Roman­ian law pro­vides cer­tain exemp­tions meant to address the pos­si­bil­i­ty of apply­ing a dou­ble tax treaty to pooled or col­lec­tive invest­ments. In par­tic­u­lar, cap­i­tal gains derived by non-res­i­dent trans­par­ent col­lec­tive invest­ment vehi­cles (open-end col­lec­tive invest­ment funds), as well as div­i­dend and inter­est derived by pen­sion funds with­in the EU, are tax exempt in Roma­nia.

Although lim­it­ed, these exemp­tions can be used by investors to struc­ture invest­ments in a more tax effi­cient way. For exam­ple, to get cap­i­tal gain exemp­tion, a for­eign investor could con­sid­er the option of invest­ing in a non-res­i­dent col­lec­tive invest­ment fund hav­ing expo­sure to the Roman­ian cap­i­tal mar­kets rather than direct­ly invest­ing in Roman­ian stocks.

Compliance 

Com­pli­ance is anoth­er area of debate when it comes to invest­ments made by non-res­i­dents in Roma­nia. Under the cur­rent rules, there is a gen­er­al require­ment for non-res­i­dents deriv­ing cap­i­tal gains from Roma­nia to reg­is­ter for tax pur­pos­es in Roma­nia via a Roman­ian res­i­dent tax agent. But there are excep­tions to this rule.

An exam­ple that may seem unusu­al is when a non-res­i­dent investor buys shares in a non-list­ed Roman­ian com­pa­ny from a Roman­ian res­i­dent indi­vid­ual. In this case, the buy­er must reg­is­ter for tax pur­pos­es, declare, and pay any cap­i­tal gain tax that may be due on the trans­ac­tion. With­out this tax reg­is­tra­tion, it would be dif­fi­cult to pay the rel­e­vant cap­i­tal gain tax in Roma­nia, to car­ry for­ward fis­cal loss­es (sev­en years), or to duly claim the tax ben­e­fits for cap­i­tal gains under the dou­ble tax treaty.

To con­clude, the cur­rent Roman­ian tax rules lack clear reg­u­la­tions on the tax treat­ment applic­a­ble to com­plex trans­ac­tions with finan­cial instru­ments. This often cre­ates uncer­tain­ty about the tax treat­ment applic­a­ble to a spe­cif­ic finan­cial instru­ment, and about com­pli­ance oblig­a­tions.

Non-res­i­dents invest­ing on the Roman­ian finan­cial mar­ket should care­ful­ly plan the invest­ment strat­e­gy from a tax per­spec­tive and duly eval­u­ate poten­tial tax costs and tax com­pli­ance costs. In this way, they can use the cur­rent tax rules to their advan­tage and max­imise after-tax returns.

All investor circumstances and the terms of the financial transactions should be evaluated to be able to make a qualification for tax purposes that could be defended before the tax authorities.

România: Impozitarea veniturilor din investiții - Cum aplicăm reglementările fiscale în cazul tranzacțiilor complexe?

Investitorii nerezidenți se confruntă cu multe provocări atunci când vine vorba de evaluarea impactului fiscal al tranzacțiilor financiare și respectarea reglementărilor fiscale din România.

Ran­da­mentele atrac­tive, gradul redus de core­lare cu piețele inter­naționale, pre­cum și statu­tul de piață în curs de dez­voltare, sunt fac­torii prin­ci­pali care au con­tribuit la creșterea atrac­tiv­ității pieței de cap­i­tal din Româ­nia pen­tru investi­torii străi­ni, în spe­cial după ader­area la UE în 2007. In acest con­text, piața finan­cia­ră românească a avut potențialul de a gen­era ran­da­mente robuste pen­tru investi­tori chiar și în tim­pul crizei finan­cia­re mon­di­ale din 2007 – 2008 și în anii care au urmat.

Ast­fel am obser­vat un interes cres­cut din partea investi­to­rilor străi­ni insti­tuțion­ali și a investi­to­rilor pri­vați să tran­za­cționeze titluri de val­oare în Româ­nia ceea ce implică și îndeplinirea oblig­ați­ilor fis­cale pre­văzute de leg­ea română.

În ce privește investiți­ile finan­cia­re, leg­is­lația fis­cală din Româ­nia are reg­uli sim­ple, dar foarte gen­erale care nu sunt adap­tate la struc­turile sau pro­duse­le finan­cia­re com­plexe care pot apărea în prac­tică. La pri­ma vedere, regle­men­tările fis­cale din Româ­nia sunt clare, și ca o chestiune de prin­cip­iu, orice ven­i­turi din investiții finan­cia­re — fie că este vor­ba de câștig de cap­i­tal, div­i­dende, sau dobânzi — sunt in esență supuse unui impoz­it de 16%, cu excepția cazu­lui în care preved­er­ile mai favor­a­bile ale unei con­venții pen­tru evitarea dublei impuneri pot fi invocate/aplicate.

Totuși, print­re provocările pe care un investi­tor în val­ori mobil­iare din Româ­nia le întâl­nește se numără încadrarea ven­i­t­u­lui din punct de vedere fis­cal, struc­tura investiției și îndeplinirea oblig­ați­ilor declar­a­tive și de înreg­is­trare fis­cală.

Încadrarea venitului din investiții financiare

Încadrarea ven­i­t­u­lui din punct de vedere fis­cal poate fi o prob­lemă pen­tru investiți­ile care nu sunt legate de  instru­mente tradiționale, cum ar fi acți­u­ni sau oblig­ați­u­ni. De exem­plu, cal­i­fi­carea și trata­men­tul fis­cal al ven­i­turilor obținute de către investi­torii nerezi­denți din instru­mente finan­cia­re derivate ridică de multe ori o prob­lemă del­i­cată deoarece leg­is­lația fis­cală prevede puține reg­uli speci­fice pen­tru impoz­itarea unor ast­fel de deriv­a­tive. Unele linii direc­toare sunt incluse în leg­is­lația secun­dară (normele metodolog­ice de apli­care a Codu­lui fis­cal) numai pen­tru per­soanele fiz­ice rezi­dente. Prin urmare, pen­tru instru­mentele finan­cia­re derivate este nece­sară o anal­iză de la caz la caz, încadrarea ven­i­t­u­lui real­izân­du-se prin inter­pretarea reg­ulilor gen­erale de impoz­itare în core­lație cu preved­er­ile speci­fice lim­i­tate.

Prob­leme fis­cale sim­i­lare apar și în ceea ce privește încadrarea fis­cală a ven­i­turilor gen­er­ate de pro­duse struc­turate. Sim­i­lar, pen­tru oper­ați­u­nile repo și oblig­ați­u­ni cu cupon zero, leg­ea fis­cală nu oferă un răspuns clar dacă ven­i­t­ul rezul­tat tre­buie să se cal­i­fice ca dobân­da sau câștig de cap­i­tal.

În prac­tică, cir­cum­stanțele și condiți­ile speci­fice ale fiecărei tran­za­cții finan­cia­re ar tre­bui să fie eval­u­ate pen­tru încadrarea corec­tă din punct de vedere fis­cal a ven­i­turilor real­izate și pen­tru a evi­ta expunerea la potențiale reîn­cadrări ale autorităților fis­cale.

Structura investiției

Anal­iza struc­turii investiției este esențială pen­tru sta­bilirea ben­e­fi­cia­ru­lui efec­tiv al ven­i­t­u­lui, influ­ențând posi­bil­i­tatea reduc­erii cos­tu­lui fis­cal și/sau elim­inării dublei impuneri a aceluiași ven­it prin apli­carea con­venți­ilor de evitare a dublei impuneri rel­e­vante. În prac­tică, investiți­ile sunt ade­sea făcute prin inter­medi­ul bro­ker­ilor sau con­turilor glob­ale (așa-numitele  ”omnibus accounts”), caz în care iden­ti­tatea sau domi­cil­i­ul fis­cal al ben­e­fi­cia­r­ilor finali rămân ade­sea necunos­cute. În ast­fel de cir­cum­stanțe, apli­carea unei con­venții pen­tru evitarea dublei impuneri devine difi­cilă și, drept con­secința, impoz­i­t­ul de 16% datorat în Româ­nia nu va putea fi redus.

Totuși, leg­is­lația din Româ­nia prevede anu­mite excepții menite să rezolve anu­mite prob­leme prac­tice legate de apli­carea con­venți­ilor de evitare a dublei impuneri. În par­tic­u­lar, leg­ea prevede scu­tirea de la impoz­itare a câș­tig­urilor de cap­i­tal obținute de organ­is­mele de plasa­ment colec­tiv nerezi­dente, trans­par­ente din punct de vedere fis­cal (de exem­plu, fon­durile deschise de investiții). De aseme­nea, o scu­tire sim­i­lară există și pen­tru ven­i­turile din div­i­dende și dobânzi obținute de fon­durile de pen­sii din UE.

Deși lim­i­tate, aces­te scu­tiri pot fi folosite de investi­tori pen­tru a struc­tura investiți­ile de o manieră efi­cien­tă din punct de vedere fis­cal. De exem­plu, pen­tru a ben­e­fi­cia de scu­tirea de la impoz­itarea câș­tigu­lui de cap­i­tal, un investi­tor străin ar putea lua în con­sid­er­are opți­unea de a investi prin inter­medi­ul unui fond de plasa­ment colec­tiv nerezi­dent cu expunere la piața de cap­i­tal din Româ­nia, ver­sus opți­unea de a investi direct în titluri finan­cia­re românești.

Îndeplinirea obligațiilor declarative și de înregistrare

Oblig­ați­ile declar­a­tive și de înreg­is­trare sunt un alt subiect de dez­batere atun­ci când vine vor­ba de investiții real­izate de nerezi­denți în Româ­nia. În con­for­mi­tate cu preved­er­ile actuale există o oblig­ație gen­er­ală pen­tru nerezi­denții care real­izează câș­tig­uri de cap­i­tal din Româ­nia să se înreg­istreze în scop­uri fis­cale prin inter­medi­ul unui împut­er­nic­it fis­cal, rezi­dent român.

Există totuși și câte­va excepții de la această reg­ulă. Un exem­plu care poate părea neo­biș­nu­it este atun­ci când un investi­tor nerezi­dent cumpără acți­u­ni într‑o soci­etate românească nelis­tată de la o per­soana fiz­ică, rezi­dent român. În acest caz, cumpără­torul tre­buie să se înreg­istreze în scop­uri fis­cale, să declare și să plătească impoz­i­t­ul pen­tru câș­tigul de cap­i­tal.

Dacă nerezi­denții nu se înreg­istrează fis­cal în Româ­nia, nu vor putea să plătească impoz­i­t­ul pe câș­tigul de cap­i­tal datorat în Româ­nia, să reporteze pierder­ile fis­cale (șapte ani), sau să invoce, in mod core­spun­ză­tor, apli­carea regimu­lui fis­cal mai favor­a­bil din con­venți­ile de evitare a dublei impuneri.

În con­cluzie, actu­ala leg­is­lație fis­cală din Româ­nia nu oferă regle­men­tări clare privind regimul fis­cal aplic­a­bil tran­za­cți­ilor com­plexe cu instru­mente finan­cia­re. Acest fapt creează de multe ori incer­ti­tu­dine cu privire la trata­men­tul fis­cal aplic­a­bil anu­mi­tor instru­mente finan­cia­re. În acest con­text, nerezi­denții care efectuează tran­za­cții finan­cia­re în Româ­nia ar tre­bui să plan­i­fice cu atenție strate­gia de investiții din punct de vedere fis­cal și să eval­ueze în mod core­spun­ză­tor cos­turile fis­cale. În acest fel, ei se pot asigu­ra ca folos­esc in avan­ta­jul lor regle­men­tările fis­cale actuale, in ved­erea max­i­mizării rentabil­ității nete (după pla­ta impoz­i­t­u­lui) a investiți­ilor.

Circumstanțele și condițiile specifice ale fiecărei tranzacții financiare ar trebui să fie evaluate pentru încadrarea corecta din punct de vedere fiscal a veniturilor realizate și pentru a evita expunerea la potențiale reîncadrări ale autorităților fiscale.